Договор передачи прав и обязанностей по договору оказания услуг

Смена стороны в договоре

Изменение стороны в договоре по ГК РФ

Перемена стороны в договоре означает убытие из правоотношений, возникших на основании заключенного соглашения, одного участника и вступление в названные правоотношения нового вместо него. Если каждый из участников такого соглашения несет обязанность в отношении других участников, то он является их должником в этой части и в то же время их кредитором в том, что правомочен от них требовать (п. 2 ст. 308 Гражданского кодекса РФ).

Смена стороны в договоре подразумевает передачу всех прав и обязательств, возникших из него, и влечет смену лиц не в определенном отдельном обязательстве (как в рамках договора уступки права или цессии), а сразу во всем комплексе возникших из такого договора обязательств (например, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 13.12.2010 по делу № А70-3836/2010).

С практической точки зрения ситуация усугубляется тем, что законодатель не предлагает унифицированного образца такого документа.

Зачастую в качестве основы для него используется образец договора перемены лиц в обязательстве, но он обычно нуждается в большой доработке, т. к. с его помощью оформляется переход только конкретных прав и обязательств.

Дополнительное соглашение о замене стороны в договоре: образец

Соглашение о замене стороны в договоре должно включать положения и о цессии, и о переводе долга (п. 6 инф. письма президиума ВАС РФ от 30.10.2007 № 120).

Часто такое соглашение делается трехсторонним из тех соображений, что при переуступке долга требуется согласие на это кредитора (п. 1 ст. 391 ГК РФ), а должника надлежит уведомить о передаче права требования (п. 2 ст. 382 ГК РФ).

Стороны могут урегулировать данный вопрос посредством заключения как отдельного договора, так и допсоглашения к основному договору, из которого и возникли обязательства. Оформление таких документов производится в той же форме, что и оформление первоначального договора.

За основу при составлении таких документов можно взять наш образец: Соглашение о смене стороны в договоре — образец.

Соглашение о перемене лиц в обязательстве

Договор о перемене лиц в обязательствах должен быть составлен в той же форме, что и первоначальный договор, в результате которого и возникло переходящее обязательство (п. 1 ст. 389 ГК РФ). Отдельных требований к структуре договора или соглашения о замене стороны в обязательстве закон не содержит, поэтому необходимо опираться на общие требования к составлению договоров.

Предметом договора в такой ситуации будет указание на то, какое обязательство передается. Также нужно указать реквизиты первоначального соглашения (решение АС г. Москвы от 28.08.2015 по делу № А40-79001/15).

Найти образец договора замены стороны в обязательстве и более подробно узнать о тонкостях его составления можно из других наших статей, например Договор переуступки права требования – образец.

Итак, соглашение о смене стороны в договоре должно включать положения о переходе всего комплекса прав и обязанностей от выбывающего участника к новому, его заменяющему. Такое соглашение и договор замены стороны в обязательстве — это документы, порождающие различные правовые последствия. В 2-м случае речь идет о договоре цессии или перевода долга.

О начислении ндс по договору от передачи прав и обязанностей и договору инвестирования

организация «А» заключила соглашение о передачи прав и обязанностей аренды земельного участка для строительства жилого дома с организацией «Б». Цена за передачу прав фиксированная.Облагается ли эта передача НДС ?

Эта же организация «А» заключила договор об инвестировании строительства сетей с организацией «Б». Облагается ли сумма НДС по этому договору?

Ответы юристов (6)

Если же в качестве арендодателя выступает организация или физическое лицо, арендная плата за землю подлежит обложению налогом на добавленную стоимость на общих основаниях (разумеется, если арендодатель является плательщиком налога на добавленную стоимость). Такие разъяснения приведены в письмах Минфина России от 1 февраля 2011 г. № 03-07-11/21, от 15 января 2010 г. № 03-07-11/05, ФНС России от 1 августа 2011 г. № ЕД-4-3/12444.

Эта же организация «А» заключила договор об инвестировании строительства сетей с организацией «Б». Облагается ли сумма НДС по этому договору?
Татьяна

Не признается реализацией товаров, работ или услуг передача имущества, если такая передача носит инвестиционный характер.

Статья 39. Реализация товаров, работ или услуг
[Налоговый кодекс РФ] [Глава 7] [Статья 39]
4) передача имущества, если такая передача носит инвестиционный характер (в частности, вклады в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ, вклады по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности), договору инвестиционного товарищества, паевые взносы в паевые фонды кооперативов);

Есть вопрос к юристу?

Да, облагается, основание В общем случае передача имущественных прав облагается НДС. Основание – подпункт 1 п. 1 ст. 146 НК РФ

Статья 146. Объект налогообложения
1. Объектом налогообложения признаются следующие операции:
1) реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

нет, НДС не нужен, основание — п.п. 4 п. 3 ст. 39, п. 1 ст. 146 НК РФ, где

п… п. 4 пункт 3 ст. 39 РК РФ

3. Не признается реализацией товаров, работ или услуг:

4) передача имущества, если такая передача носит инвестиционный характер (в частности, вклады в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ, вклады по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности), договору инвестиционного товарищества, паевые взносы в паевые фонды кооперативов);

В соответствии с п. 1 ст. 146 гл. 21
«Налог на добавленную стоимость» Налогового кодекса Российской
Федерации (далее — Кодекс) передача имущественных прав является объектом
налогообложения налогом на добавленную стоимость.

Согласно п. 1 ст. 153
Кодекса при передаче имущественных прав налоговая база по налогу на добавленную
стоимость определяется с учетом особенностей, установленных данной главой
Кодекса.

Особенности
определения налоговой базы при передаче имущественных прав установлены ст. 155
Кодекса. При этом данной статьей
Кодекса особенности определения налоговой базы при передаче прав на нежилые
помещения не установлены.

Таким образом, при
передаче указанных прав налоговая база, определяется в порядке, предусмотренном
п. 2 ст. 153
Кодекса, согласно которому при определении налоговой базы по налогу на
добавленную стоимость выручка от передачи имущественных прав исчисляется исходя
из всех доходов налогоплательщика, связанных с расчетами по оплате
имущественных прав.

Данную позицию выразил Минфин России в письме от 07.02.2013 N
03-07-11/2927) .

Что касается инвестирования, то согласно пп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ передача имущества, если такая передача носит инвестиционный характер, не признается реализацией товаров, работ или услуг. При этом пп. 1 п. 2 ст. 146 НК РФ предусматривает, что операции, указанные в п. 3 ст. 39 НК РФ, не признаются объектом налогообложения по НДС. То есть передача денежных средств от инвестора заказчику-застройщику в рамках договора инвестирования не признается объектом налогообложения по НДС.

а какая система налогообложения у организации А?

Татьяна, добрый день.

Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина
РФ от 1 февраля 2011 г. N 03-07-11/21 О применении НДС в отношении платы
за право на заключение договора аренды земельных участков, находящихся в
государственной или муниципальной собственности

17 февраля 2011
Справка
Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел ваше
письмо о применении налога на добавленную стоимость в отношении платы за право на заключение договора аренды земельных участков, находящихся в
государственной или муниципальной собственности, и сообщает следующее.
На основании подпункта 1 пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса
Российской Федерации (далее — Кодекс) передача имущественных прав
признается объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость.
При этом пунктом 2 статьи 146 и статьей 149 Кодекса установлены перечни
операций, соответственно не признаваемых объектом налогообложения и
освобождаемых от налогообложения налогом на добавленную стоимость.
В соответствии с подпунктом 17 пункта 2 статьи 149 Кодекса от
налогообложения налогом на добавленную стоимость освобождены операции по реализации услуг, оказываемых государственными органами, органами
местного самоуправления, иными уполномоченными органами и должностными лицами при предоставлении организациям и физическим лицам прав, за которые взимаются пошлины и сборы, в том числе платежи в бюджет за право пользования природными ресурсами. В связи с этим арендные платежи за право пользования земельными участками налогом на добавленную стоимость не облагаются.
Что касается прав на заключение договора аренды земельных участков,
находящихся в государственной или муниципальной собственности, то данные
права вышеуказанными перечнями не предусмотрены. Поэтому плата за
предоставление данных прав включается в налоговую базу по налогу на
добавленную стоимость в общеустановленном порядке.
Пунктом 3 статьи 161 Кодекса установлены особенности уплаты налога на
добавленную стоимость при предоставлении на территории Российской
Федерации органами государственной власти и управления и органами
местного самоуправления в аренду федерального имущества, имущества
субъектов Российской Федерации и муниципального имущества, а также при
реализации (передаче) на территории Российской Федерации имущества, не
закрепленного за государственными предприятиями и учреждениями,
составляющего казну. В указанных случаях налог на добавленную стоимость в
бюджет уплачивают арендаторы и покупатели (получатели) указанного
имущества.
При реализации прав на заключение договора аренды земельных участков,
находящихся в государственной и муниципальной собственности,
особенностей уплаты налога на добавленную стоимость Кодексом не
установлено.
Пунктом 2 статьи 38 Земельного кодекса Российской Федерации
установлено, что в качестве продавца права на заключение договора аренды
земельного участка выступает исполнительный орган государственной
власти или орган самоуправления.
Учитывая изложенное, при осуществлении вышеуказанных операций
исполнительные органы государственной власти или органы местного
самоуправления, по нашему мнению, должны уплачивать налог на добавленную стоимость в бюджет.
На основании вышеизложенных норм статьей 146 и 149 Кодекса при
передаче арендатором прав по указанному договору аренды третьему лицу
также исчисляется налог на добавленную стоимость. При этом согласно
пункту 5 статьи 155 Кодекса при передаче прав, связанных с правом
заключения договора, и арендных прав налоговая база по налогу на
добавленную стоимость определяется в порядке, предусмотренном статьей
154 Кодекса.
Одновременно сообщаем, что направляемое мнение имеет
информационно-разъяснительный характер и не препятствует
руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в
понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.
Заместитель директора Департамента
Н.А. Комова

Ознакомьтесь так же:  Приказ о введении нового штатного расписания в доу

Причем исчислить налог и перечислить его в бюджет должна организация Б, удерживая его из платы за предоставление права аренды.

Эта же организация «А» заключила договор об инвестировании строительства сетей с организацией «Б». Облагается ли сумма НДС по этому договору?
Татьяна

По второму вопросу, в связи с выходом Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 11 июля 2011 г. N 54 «О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем», некоторое время были сомнения, как будут трактовать инвестиционные договора налоговые органы, но вышло письмо Минфин по этому вопросу, что все таки НДС платить не нужно.

ПИСЬМО
от 15 августа 2012 г. N 03-03-06/1/411

Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел письмо по вопросу о порядке налогообложения операций, возникающих в связи с исполнением инвестиционного договора, и сообщает следующее.
Согласно п. 7 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2011 N 54 «О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем» в случаях, когда из условий договора усматривается, что каждая из сторон вносит вклады (передает земельный участок, вносит денежные средства, выполняет работы, поставляет строительные материалы и т.д.) с целью достижения общей цели, а именно создания объекта недвижимости, соответствующий договор должен быть квалифицирован как договор простого товарищества.
В соответствии со ст. 219 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ) право собственности на здания, сооружения и другое вновь создаваемое недвижимое имущество, подлежащее государственной регистрации, возникает с момента такой регистрации.
Пунктом 1 ст. 1043 ГК РФ установлено, что имущество, внесенное товарищами в качестве вклада, а также произведенное в результате совместной
деятельности, признается их общей долевой собственностью, если иное не
предусмотрено законом, договором либо не вытекает из существа
обязательства.
В соответствии с п. 2 ст. 8, ст. 131 ГК РФ и применительно к ст. 24 Федерального закона от 21.07.1997 N 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»право общей долевой собственности товарищей на недвижимое имущество, внесенное ими в качестве вклада, возникает с момента его государственной регистрации.
Если объект недвижимости возведен на земельном участке, оформленном в общую долевую собственность товарищей (или в аренду с множественностью лиц на стороне арендатора), право собственности на вновь созданное недвижимое имущество, на основании ст. 219 ГК РФ, может возникнуть у товарища с момента государственной регистрации этого права в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним (далее — ЕГРП).Если объект недвижимости возведен на земельном
участке, не оформленном в общую долевую собственность товарищей (или в
аренду с множественностью лиц на стороне арендатора), право
собственности на вновь созданное недвижимое имущество, на основании ст.
219 ГК РФ, может возникнуть у товарища, имеющего права на названный
земельный участок. Право собственности на вновь созданное недвижимое
имущество на основании ст. 219 ГК РФ может возникнуть у иных товарищей с
момента государственной регистрации этого права в ЕГРП, в том числе на
основании судебного акта об удовлетворении требования о признании права
собственности на долю в созданном недвижимом имуществе, возведение
которого являлось общей целью договора простого товарищества.
На основании п. 3 ст. 39 Налогового кодекса Российской Федерации не признается реализацией товаров, работ или услуг: передача
имущества, если такая передача носит инвестиционный характер (в
частности, вклады по договору простого товарищества (договору о
совместной деятельности)); передача имущества в пределах первоначального взноса участнику договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) в случае выдела его доли из имущества, находящегося в общей собственности участников договора, или раздела такого имущества.

Заместитель директора
Департамента налоговой
и таможенно-тарифной политики
С.В.РАЗГУЛИН
15.08.2012

организация «А» заключила соглашение о передачи прав и обязанностей аренды земельного участка для строительства жилого дома с организацией «Б». Цена за передачу прав фиксированная.Облагается ли эта передача НДС?
Татьяна

Фактически у Вас произошла уступка прав требования.
Уступка не указана в ст. 149 НК РФ в качестве операции, не облагаемой НДС.
Следовательно, передача прав и обязанностей по договору аренды земельного участка жилого дома облагается НДС.
При этом налоговая база определяется по особому. Способ раскрыт в ст. 155 НК РФ.
Аналогичное мнение содержится в Письме ФНС России от 01.08.2011 № ЕД-4-3/[email protected]

Эта же организация «А» заключила договор об инвестировании строительства сетей с организацией «Б». Облагается ли сумма НДС по этому договору?
Татьяна

Татьяна, к сожалению, не совсем понятно сформулирован Ваш вопрос. Кто Инвестор, кто застройщик, кто заказчик, кто подрядчик?

Как происходит по факту:
Организация А (как я понимаю Инвестор) заключает договор об инвестировании строительства сетей с организацией Б (как я понимаю Заказчик).
Далее организация либо сама строит сети, либо привлекает подрядчика (ов).
Как правильно указали коллеги, передача Инвестору от Заказчика построенных сетей не облагается НДС. Однако есть много нюансов:
1) Чаще всего в договоре выделяется сумма вознаграждения Заказчику. Эта сумма облагается НДС.
2) Чаще всего Заказчик не сам осуществляет строительство, а в качестве девелоперской организации привлекает подрядчика. Это делается для того, чтобы Инвестор смог принять НДС к вычету. Ведь схема Инвестор-Заказчик не выгодна тем, что ни Заказчик, ни Инвестор не может принять НДС к вычету по материалам, работам, приобретенным Заказчиком в ходе строительства с НДС.
То есть самой распространенной в РФ схемой является Инвестор-Заказчик-Ген.подрядчик-Подрядчики.
В итоге ген. подрядчик выставляет счета-фактуры на выполненные строительные работы с НДС в адрес Заказчика. Далее Заказчик перевыставляет счета-фактуры на Инвестора и составляет сводный счет-фактуру в адрес Инвестора. А уже Инвестор принимает НДС к вычету на основании счетов-фактур от ген. подрядчика и Инвестора.

Ищете ответ?
Спросить юриста проще!

Задайте вопрос нашим юристам — это намного быстрее, чем искать решение.

Передача прав и обязанностей ИП

Здравствуйте! У меня есть ИП и на данный момент есть действующий договор на оказание услуг. Сейчас у меня есть необходимость закрыть ИП. На сколько возможно и законно передать права и обязанности другому исполнителю? Либо на сколько возможно закрытие ИП, но при этом с моей стороны будет гарантия завершения работ. Спасибо!

Ответы юристов (6)

На сколько возможно и законно передать права и обязанности другому исполнителю

Во первых предусмотрено ли это договором, его условиями! Если нет, то фактически с согласия другой стороны — если она согласна!

ибо на сколько возможно закрытие ИП, но при этом с моей стороны будет гарантия завершения работ.

Если вы не выполните условия, гарантия это ваше имущество итак! Как ИП вы отвечаете своим имуществом, как физлица.

Есть вопрос к юристу?

В принципе и то, и другое возможно.

Поменять сторону в договоре можно при согласии второй стороны данного договора, поскольку в соответствии со статьей 392.3 ГК РФ:

В случае одновременной передачи стороной всех прав и обязанностей по договору другому лицу (передача договора) к сделке по передаче соответственно применяются правила об уступке требования и о переводе долга.

А перевод долга возможен только при согласии кредитора (то есть в данном случае второй стороны договора).

Также снятие ИП с регистрации не влияет на возникшие по заключенному договору Ваши права и обязанности. В любом случае физическое лицо обязано исполнить свои обязанности по договору (в том числе после снятия с регистрации в качестве ИП). Как физическое лицо, так и ИП отвечают перед кредитором всем своим имуществом, поэтому в данном случае «закрытие ИП» не имеет значения.

С Уважением,
Олег Рябинин.

Оптимальным вариантом будет являться досрочное расторжение заключенного договора, с оплатой фактически оказанных услуг (выполненных работ). В последующем Заказчик заключает договор с новым исполнителем.

Указанное возможно (в Вашем случае) только по соглашению сторон.

В связи с этим необходимо направить предложение Заказчику о досрочном расторжении договора с указанием причин такого расторжения и указанием другого контрагента, чьи условия будут такими же, как и условия заключенного Вами договора (указанное условие не является обязательным, это лишь рекомендация, чтобы Заказчик пошел на уступки).

Лучше, конечно, для начала обсудить сложившиеся обстоятельства с Заказчиком устно, а потом уже, в целях соблюдения процедуры, направить соответствующее письмо.

Кроме того, в зависимости от вида и характера услуг, можно оказать услуги досрочно (конечно, если какая-либо разовая, а не ежемесячная услуга)

На сколько возможно и законно передать права и обязанности другому исполнителю?

Надо, чтобы этот другой исполнитель зарегистрировал ИП и тогда с согласия стороны договора Вы можете в порядке уступки права передать свои права и обязанности по договору услуг другому ИП. После этой процедуры спокойно можете обратиться в налоговый орган с просьбой о прекращении деятельности ИП. А вот эта Ваша фраза«на сколько возможно закрытие ИП, но при этом с моей стороны будет гарантия завершения работ» не очень понятна. Если Вы составите договор об уступке права требования и, как ИП, прекратите свою деятельность, никакого отношения к исполнению договора оказания услуг иметь не будете.

Ознакомьтесь так же:  Ст 433 гражданский кодекс

Если характер услуг допускает, чтобы они исполнялись без регистрации ИП и сторона договора согласится, можете заключить просто с другим лицом договор уступки права с согласия стороны договора и закрыть свое ИП.

На сколько возможно и законно передать права и обязанности другому исполнителю?

Здравствуйте. Очень даже возможно. Составляется соглашение о перемене лица в обязательстве. Третье лицо (кредитор/заказчик) ставит подпись о согласии перемене исполнителя в договоре. В самом соглашении пишется пункт о том, что третье лицо согласно и уведомлено (подпись на «лицо 3») о замене стороны в договоре. Самый лучший вариант, да и претензии потом третья сторона (кредитор/заказчик) предъявить не сможет, что не знала и не давала согласия о перемене лица в обязательстве.

Либо на сколько возможно закрытие ИП, но при этом с моей стороны будет гарантия завершения работ.

Наиболее оптимальным вариантом было бы сначала исполнение обязательств перед кредиторами, закрытие всех сумм по договору, уже затем закрытие ИП путём подачи документов в налоговую. Обязательства у Вас всё равно останутся в случае, если не поменять сторону в договоре.

На сколько возможно и законно передать права и обязанности другому исполнителю?

В данном случае наиболее целесообразно заключить соглашение о передаче прав и обязанностей по договору. В соответствии со ст. 392.3 ГК РФ в случае одновременной передачи стороной всех прав и обязанностей по договору другому лицу (передача договора) к сделке по передаче соответственно применяются правила об уступке требования и о переводе долга. От Заказчика необходимо будет согласие на передачу договора (как кредитора в договоре о передаче долга). Сделку лучше всего оформить в виде трехстороннего соглашения.

ГК РФ Статья 392.3. Передача договора

В случае одновременной передачи стороной всех прав и обязанностей по договору другому лицу (передача договора) к сделке по передаче соответственно применяются правила об уступке требования и о переводе долга.

Ищете ответ?
Спросить юриста проще!

Задайте вопрос нашим юристам — это намного быстрее, чем искать решение.

Передача прав и обязанностей по договору: что, кому и как?

Уступка требования или перевод долга — явление в современном гражданском обороте распространенное. А вот соглашения о передаче одновременно и прав, и обязанностей по уже заключенному договору встречаются реже. Однако эта невостребованность обусловлена скорее непониманием природы такого рода сделок, ведь передача прав и обязанностей представляет собой не поименованную в ГК РФ договорную конструкцию. О тонкостях оформления полноценной замены стороны в договоре, объеме переходящих прав и обязанностей, а также иных интересных моментах и пойдет речь в настоящей статье.

Российское гражданское законодательство предоставляет участникам делового оборота широкий спектр возможностей договорного оформления своих обязательственных отношений и их динамики. Стороны договора могут новировать свои обязательства или прекратить их отступным, уступить права требования из обязательств или перевести долги, возложить исполнение обязательства на третье лицо или установить обязательства в пользу третьего лица, а также многое другое. Судебная практика допускает даже прекращение отступным обязательств, возникших из недействительных сделок — реституционных обязательств (п. 6 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 № 102 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 ГК РФ»).

Права и обязанности по договору могут переходить к третьим лицам на основании соглашения или судебного акта

Передача прав и обязанностей по договору (в отличие от цессии и перевода долга) влечет перемену лиц не в конкретном, отдельно взятом обязательстве, а сразу во всех обязательствах, возникающих из определенного договора. Передача всех прав и обязанностей по договору, как отмечается в судебной практике, означает полную замену стороны во всех договорных обязательствах, включая акцессорные обязательства (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 13.12.2010 по делу № А70-3836/2010).

В арсенале существующих в настоящее время договорных конструкций, опосредующих обязательственные отношения участников делового оборота, стоит отметить соглашение о передаче всех прав и обязанностей по ранее заключенному договору. Такая договорная модель прямо предусмотрена в законе только для некоторых видов договоров (перенаем в договоре аренды, передача страхового портфеля и др.). В виде универсальной модели, при помощи которой можно было бы производить замену стороны в любом договоре, закон рассматриваемое соглашение не закрепляет. Оно не предусмотрено ГК РФ, но и не противоречит ему, а потому является допустимым в силу принципа свободы договора (ст. 421 ГК РФ).

Частный случай заключения соглашения о передаче прав и обязанностей по ранее заключенному договору можно встретить в сфере страхования. Так, п. 5 ст. 25 Закона РФ от 27.11.92 № 4015-1 «Об организации страхового дела в РФ» предусмотрено, что страховщик (за исключением общества взаимного страхования) может передать обязательства, принятые им по договорам страхования (страховой портфель), одному страховщику или нескольким страховщикам (замена страховщика), имеющим лицензии на осуществление тех видов страхования, по которым передается страховой портфель, и располагающим достаточными собственными средствами, то есть соответствующим требованиям платежеспособности с учетом вновь принятых обязательств. Передача страхового портфеля осуществляется в порядке, установленном законодательством РФ. Страховой портфель может быть передан от одного страховщика другому, если последний удовлетворяет обязательным требованиям, преду­смотренным п. 12 Порядка передачи страхового портфеля при применении мер по предупреждению банкротства страховой организации, а также в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве страховой организации (утвержденного приказом Минфина России от 13.01.2011 № 2н).

Кроме того, перевод прав и обязанностей по заключенному договору может быть осуществлен в судебном порядке. К примеру, когда нарушается преимущественное право участника делового оборота при продаже доли в праве общей долевой собственности на имущество, он вправе потребовать перевода в судебном порядке на себя прав и обязанностей по договору, заключенному с нарушением преимущественного права (п. 3 ст. 250 ГК РФ). Аналогичное право есть у участников и акционеров хозяйственных обществ в случае продажи другими участниками и акционерами принадлежащих им долей и акций в уставном капитале с нарушением преимущественного права покупки (п. 18 ст. 21 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», абз. 4 п. 3 ст. 7 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»). Кроме того, перевода прав на себя может потребовать арендатор при нарушении арендодателем его преимущественного права заключения договора аренды (абз. 3 п. 1 ст. 621 ГК РФ).

Перенаем — способ передачи прав и обязанностей арендатора

Для определения правовой природы соглашения о передаче прав и обязанностей по договору обратимся к конструкции договора перенайма, закрепленного в законодательстве, в отношении которого в настоящее время сложилась обширная правоприменительная практика.

Передача прав и обязанностей (перенаем) является одним из видов пользования арендованным имуществом наряду с его предоставлением в безвозмездное пользование, передачей арендных прав в залог, внесением их в качестве вклада в уставный капитал хозяйственных товариществ и обществ или паевого взноса в производственный кооператив (п. 2 ст. 615 ГК РФ).

Передача права аренды арендатором другому лицу допускается лишь способами, предусмотренными п. 2 ст. 615 ГК РФ, применение же иных способов, не предусмотренных законом, не допускается (постановление ФАС Центрального округа от 19.03.2007 по делу № А09-3274/06-19).

Применительно к аренде земельных участков передача прав и обязанностей по договору аренды регулируется специальной нормой — п. 5 ст. 22 Земельного кодекса РФ. Так, арендатор земельного участка (за исключением резидентов особых экономических зон — арендаторов земельных участков) вправе передать свои права и обязанности по договору аренды земельного участка третьему лицу, в том числе отдать арендные права на земельный участок в залог и внести их в качестве вклада в уставный капитал хозяйственного товарищества или общества, паевого взноса в производственный кооператив в пределах срока договора аренды земельного участка без согласия собственника земельного участка при условии его уведомления, если договором аренды земельного участка не предусмотрено иное. В перечисленных случаях ответственным по договору аренды земельного участка перед арендодателем становится новый арендатор земельного участка, за исключением передачи арендных прав в залог. При этом заключения нового договора аренды земельного участка не требуется.

Как видно из приведенных определений договора перенайма, его предметом является передача прав и обязанностей по заключенному договору. Поскольку специальных указаний в законе нет, существенным условием такого договора является условие о предмете в соответствии со ст. 432 ГК РФ. То есть в договоре обязательно следует отразить объем передаваемых прав и обязанностей, а также обозначение договора, из которого они возникли (номер, дата, стороны, его существенные условия, сведения о регистрации, если он был зарегистрирован). Если первоначальный договор аренды, права и обязанности по которому передаются, был зарегистрирован, то и соглашение о передаче прав и обязанностей по нему также подлежит государственной регистрации, поскольку является его неотъемлемой частью (п. 9 информационного письма Президиума ВАС РФ от 16.02.2001 № 59 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона „О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним“»).

Суд может признать перенаем как возмездной, так и безвозмездной сделкой

В практике встречаются разные подходы к решению вопроса о том, является ли соглашение о передаче прав и обязанностей по договору возмездным или безвозмездным. Если такое соглашение признать безвозмездным, то при его заключении должен соблюдаться запрет дарения между коммерческими юридическими лицами, установленный ст. 575 ГК РФ. Но преобладающим все-таки является подход, согласно которому перенаем не может быть квалифицирован в качестве дарения, поскольку при заключении такой сделки одновременно с правами передаются также обязанности, что можно рассматривать как встречное предоставление.

Ознакомьтесь так же:  Судебные приставы янао г надым

Мнение о возмездности сделки по передаче прав и обязанностей по заключенному договору высказано, например, ФАС Северо-Западного округа в постановлении от 22.06.2009 по делу № А44-3757/2008. Если одна сторона в обязательстве имеет и права, и обязанности по отношению к другой стороне, то есть является одновременно и кредитором, и должником, при замене стороны в обязательстве происходит одновременно уступка права и перевод долга. Передача прав и обязанностей по договору лизинга не противоречит ст. 382, 391 и 615 ГК РФ. Таким образом, по смыслу ст. 572 ГК РФ обязательным признаком договора дарения должно служить вытекающее из соглашения очевидное намерение передать право в качестве дара. Передача же права одновременно с обязанностями, по мнению суда, не свидетельствует о безвозмездности сделки. Аналогичные выводы есть в постановлениях ФАС Московского округа от 15.05.2007 и 22.05.2007 № КГ-А40/4059-07, Определении ВАС РФ от 15.10.2009 № ВАС-12735/09).

Судебные акты с подобным обоснованием далеко не единичны. Например, в споре, который так и не дошел до Президиума ВАС РФ, ответчик не только принял от истца право последующего выкупа предмета лизинга по выкупной цене, которую истец фактически не вносил, но и освободил последнего от дальнейшего исполнения обязательств по договору финансовой аренды. Суды не усмотрели безвозмездного характера соглашения, а ВАС РФ посчитал данный вывод обоснованным (Определение ВАС РФ от 21.01.2011 № ВАС-18578/10). Передачу прав и обязанностей арендатора суды также рассматривают как возмездную сделку (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 15.07.2009 по делу № А32-6808/2008).

Правда, при рассмотрении одного из дел ФАС Северо-Западного округа признал ничтожным соглашение о передаче прав арендатора по мотиву его безвозмездности в отношениях между коммерческими организациями. Однако в этом деле передавались только права из договора аренды, и ничего не было сказано об одновременном переводе обязанностей (постановление ФАС Северо-Западного округа от 12.02.2009 по делу № А21-7804/2007).

Вместе с тем встречается и принципиально противоположная позиция, согласно которой соглашение о передаче прав и обязанностей относится к безвозмездным сделкам и квалифицируется как дарение. Так, ФАС Восточно-Сибирского округа удовлетворил иск организации о признании договора перенайма недействительным, указав, что сделка являлась безвозмездной и была совершена между коммерческими организациями, что нарушает требования ст. 575 ГК РФ, на основании которой дарение между коммерческими организациями не допускается (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 29.10.2007 № А19-4490/07-58-Ф02-8055/07).

При рассмотрении другого дела ФАС Московского округа отказал организации в удовлетворении требований о признании недействительным соглашения о передаче прав и обязанностей по охранно-арендному договору и о применении последствий недействительности сделки. При этом суд указал, что эта сделка в нарушение требований закона является безвозмездной и в силу ст. 575 ГК РФ запрещающей дарение имущества в отношениях между коммерческими организациями, признал ее ничтожной (постановление ФАС Московского округа от 03.05.2007 № КГ-А40/1903-07).

Однако правильной представляется все же первая позиция, в силу которой рассматриваемое соглашение дарением не признается. Ведь наряду с правами передаются также и обязанности, что следует рассматривать в качестве встречного предоставления в соответствии со ст. 423 ГК РФ. Чтобы сделку можно было квалифицировать в качестве дарения, из нее не только должно следовать явное намерение стороны одарить другую сторону, но и соблюдаться квалифицирующие признаки дарения, предусмотренные ст. 572 ГК РФ. К таким признакам относятся передача бесплатно вещи в собственность, имущественного права к себе или третьему лицу или освобождение от имущественной обязанности. В рассматриваемом же случае передается не только право, но и обязанности.

Иным образом дело будет обстоять, если по договору перенайма будет передаваться право аренды, а арендные платежи уже были внесены авансом за несколько периодов аренды вперед, в связи с чем новый арендатор будет освобожден от их внесения на значительный срок. В такой ситуации принятые новым арендатором на себя наряду с правами обязанности по внесению арендных платежей возникнут по истечении срока, за который арендная плата внесена. Логично предположить, что при указанных обстоятельствах сделка перенайма может быть квалифицирована как дарение. Ведь новый арендатор получит имущественное право с одновременным освобождением его от обязанности по внесению арендных платежей.

Новый арендатор отвечает за старые долги, если сам согласился на это

Еще один проблемный вопрос, возникающий при заключении соглашения о перенайме: к кому арендодатель вправе предъявлять требование о погашении задолженности по арендной плате, образовавшейся в период пользования арендованным имуществом прежним арендатором, — к прежнему арендатору или новому?

В соответствии с п. 2 ст. 615 ГК РФ и п. 5 ст. 22 ЗК РФ прежний арендатор вправе передать свои права и обязанности новому арендатору, при этом обязанным по договору аренды становится новый арендатор. Буквальный смысл данных законоположений означает, что новый арендатор становится обязанным по договору аренды с момента передачи ему прав и обязанностей, то есть с момента заключения соглашения об этом. Подтверждение данного вывода можно найти в судебной практике.

В соответствии с соглашением о перенайме новый арендатор становится ответственным перед арендодателем после передачи ему прав и обязанностей по договору аренды (перенайма) (постановление ФАС Центрального округа от 29.03.2005 по делу № А54-3625/04-С7). Обязанность по внесению арендной платы по соглашению о передаче прав и обязанностей возникает с момента заключения такого соглашения (постановления ФАС Северо-Западного округа от 28.06.2007 по делу № А56-45848/2005 и от 21.12.2009 по делу № А13-5348/2009).

Следовательно, к новому арендатору автоматически не переходят долги прежнего арендатора, образовавшиеся в период, когда имуществом пользовался прежний арендатор. Исходя из буквального смысла п. 1 ст. 614 ГК РФ действующее законодательство связывает возникновение обязательства по уплате арендных платежей с фактическим пользованием арендатором имуществом, переданным в соответствии с договором (постановление ФАС Московского округа от 11.03.2011 № КГ-А40/1305-11 по делу № А40-55809/10-60-334). Отсюда следует, что новый арендатор не несет обязанности по внесению арендных платежей, поскольку в тот момент, когда обязанность по их внесению появилась, он ими не пользовался. Иное приведет к неосновательному обогащению прежнего арендатора.

Новый арендатор становится обязанным по обязательствам прежнего, связанным с внесением арендной платы, если только прямо выразил на это свою волю (постановления ФАС Волго-Вятского округа от 28.01.2011 по делу № А38-1355/2010 и Московского округа от 12.05.2011 № КГ-А41/4172-11).

Передача прав и обязанностей представляет собой смешанный договор

Перенаем должен осуществляться с соблюдением правил о цессии и переводе долга. Это отмечают многие суды (см., к примеру, постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 07.11.2006 по делу № А58-7555/05-Ф02-2179/06-С2).

Вместе с тем следует иметь в виду, что понятия «долг» и обязанность» не являются равнозначными. Долг представляет собой образовавшуюся задолженность по оплате товаров, работ или услуг. Обязанность такой задолженностью не является, а представляет собой установленную законом или договором необходимость для субъекта выполнять определенные действия или воздерживаться от них. Таким образом, при наличии заключенного договора обязанность может существовать, в то время как долга может и не быть. Практическим последствием данного вывода является то, что правила о переводе долга к соглашению о передаче прав и обязанностей по ранее заключенному договору могут применяться в том лишь только случае, если из договора, права и обязанности по которому передаются, действительно образовалась задолженность.

С учетом изложенного соглашение о передаче прав и обязанностей в настоящее время следует квалифицировать как гражданско-правовой договор, предметом которого выступает передача прав и обязанностей по ранее заключенному договору. Такой договор может быть поименованным (договор перенайма, передача страхового портфеля) или непоименованным (замена стороны по договору поставки, возмездного оказания услуг и др.). Данный договор является возмездным, поскольку наряду с правами по нему передаются также и обязанности. Однако если обязанности по внесению платежей за полученные права возникнут не сразу (когда они были внесены авансом предыдущей стороной), он является безвозмездным.

Поскольку в законе не содержится ограничений, предметом рассматриваемого соглашения могут быть не только права и обязанности, которые имеются на момент его заключения, но и те, что возникнут после его заключения.

Соглашение о передаче прав и обязанностей по ранее заключенному договору заключается в той форме, в которой был заключен основной договор, права и обязанности по которому передаются (п. 1 ст. 452 ГК РФ). Если такой договор подлежал государственной регистрации, то регистрации подлежит и само соглашение о передаче прав и обязанностей по нему.

По своей правовой природе данное соглашение представляет собой смешанный договор, поскольку включает в себя элементы различных договорных конструкций (п. 3 ст. 421 ГК РФ).

В судебной практике встречается мнение, что соглашение о передаче прав и обязанностей не может рассматриваться как крупная сделка и при отсутствии ее одобрения со стороны высшего органа управления компании признаваться недействительным. Так, ФАС Московского округа указал следующее. Поскольку таким соглашением передаются не только права, но и обязанности арендатора, в том числе обязанность по внесению арендных платежей, такая сделка не может рассматриваться в качестве сделки, направленной на отчуждение имущества, в связи с чем правила корпоративного законодательства РФ на нее не распространяются (постановления от 24.07.2006 по делу № КГ-А40/5576-06-1,2, от 22.02.2005 по делу № КГ-А40/481-05).